一、以案示警：利用“影子公司”侵吞國有資產(chǎn)如何定罪
這是一起國企黨員領(lǐng)導(dǎo)干部利用“影子公司”非法經(jīng)營同類營業(yè)，內(nèi)外勾結(jié)侵吞國有資產(chǎn)的腐敗窩案。孫明文，曾任南京市鼓樓環(huán)境衛(wèi)生服務(wù)有限公司（以下簡稱鼓環(huán)公司）副總經(jīng)理。張京寧，曾任鼓環(huán)公司渣土運(yùn)輸公司經(jīng)理。周波，曾任鼓環(huán)公司職員、南京易仕達(dá)市政工程有限公司（以下簡稱易仕達(dá)公司）控股股東。章桂華，曾任鼓環(huán)公司渣土運(yùn)輸公司副經(jīng)理。周曉燕，曾任鼓環(huán)公司財(cái)務(wù)科科長。他們存在的違紀(jì)違法問題主要有以下三點(diǎn)：
（一）非法經(jīng)營同類營業(yè)。2013年，鼓樓區(qū)環(huán)衛(wèi)所改制成鼓環(huán)公司，實(shí)行企業(yè)化市場運(yùn)作。2013年6月，時(shí)任鼓環(huán)公司黨支部書記、副總經(jīng)理（2014年1月起主持工作）的孫明文與張京寧、周波共謀共同出資（對外由周波統(tǒng)一出資）以鼓環(huán)公司名義購買14輛卡車，由周波及其實(shí)際控制的易仕達(dá)公司承接鼓環(huán)公司承攬的建筑垃圾和渣土清運(yùn)業(yè)務(wù)。2013年7月至2017年2月，在鼓環(huán)公司自身可以購買車輛并已實(shí)際開展與周波承接同類業(yè)務(wù)的情況下，孫明文和張京寧多次利用職務(wù)便利將公司渣土清運(yùn)業(yè)務(wù)交給周波及易仕達(dá)公司承運(yùn)，累計(jì)從公司結(jié)算渣土清運(yùn)費(fèi)用2600余萬元，共獲取非法利益660萬元，其中孫明文分得230萬元，張京寧分得80萬元，周波分得230萬元。
（二）國有公司人員濫用職權(quán)。2013年至2016年，在鼓環(huán)公司與易仕達(dá)公司結(jié)算費(fèi)用過程中，孫明文、張京寧及章桂華、周曉燕等人未正確履行職責(zé)，違反國家稅收管理和財(cái)務(wù)報(bào)銷規(guī)定，同意和幫助周波以不合規(guī)票據(jù)報(bào)銷的方式結(jié)算渣土清運(yùn)費(fèi)用2600余萬元，造成國家稅款流失900余萬元，致使鼓環(huán)公司多繳納營業(yè)稅59萬余元。
（三）貪污。2019年2月，孫明文利用職務(wù)便利，以給不符合發(fā)放全年獎金條件的相關(guān)人員發(fā)放獎金的方式，套取獎金5.55萬元。2016年8月至2018年3月，章桂華利用職務(wù)便利，采取隱瞞不報(bào)手段，私自截留垃圾傾倒費(fèi)26萬余元。
2016年，南京市對渣土運(yùn)輸行業(yè)進(jìn)行整頓規(guī)范，因?qū)O明文、張京寧及周波所購車輛無相關(guān)資質(zhì)，難以繼續(xù)運(yùn)營，該三人密謀采取民事訴訟途徑爭取利益。訴訟期間孫明文置鼓環(huán)公司利益于不顧，對周波主張均予認(rèn)可，后將法院判得的近400萬元賠償款私分。2019年5月，周波又起訴鼓環(huán)公司要求賠償其預(yù)期利潤1200余萬元，孫明文同步配合，最終，一審法院判決鼓環(huán)公司賠償周波1200萬元，致使鼓環(huán)公司瀕臨破產(chǎn)，所屬近2000名職工面臨失業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。2019年6月，孫明文轉(zhuǎn)崗。2019年9月，鼓環(huán)公司向南京市中級人民法院提起上訴，12月，相關(guān)問題反映至鼓樓區(qū)紀(jì)委監(jiān)委。2020年，在案件查辦期間，南京市中院以該民事案件涉嫌經(jīng)濟(jì)犯罪為由，裁定撤銷一審判決，駁回周波的起訴。2021年2月，鼓樓區(qū)紀(jì)委監(jiān)委向鼓樓區(qū)人民法院發(fā)函建議對2016年周波與鼓環(huán)公司的民事判決啟動再審程序。當(dāng)月，鼓樓區(qū)人民法院撤銷原審判決。
二、廉政課堂：非法經(jīng)營同類營業(yè)罪
非法經(jīng)營同類營業(yè)罪，是指國有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理利用職務(wù)便利，自己經(jīng)營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè)，謀取非法利益、數(shù)額巨大的行為。
我國刑法對非法經(jīng)營同類營業(yè)罪的規(guī)定在第三章破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪第三節(jié)妨害對公司、企業(yè)的管理秩序罪中，具體在第一百六十五條：“國有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理利用職務(wù)便利，自己經(jīng)營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè)，獲取非法利益，數(shù)額巨大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；數(shù)額特別巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金?！?/span>
（一）本罪的主體。本罪的主體是特殊主體，即國有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理。董事，是指由公司股東（大）會或職工民主選舉產(chǎn)生的具有實(shí)際權(quán)力和權(quán)威的管理公司事務(wù)的人員，是公司內(nèi)部治理的主要力量，對內(nèi)管理公司事務(wù)，對外代表公司進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動。所謂經(jīng)理，是公司董事會聘任的主持日常管理工作的高級職員。
（二）本罪的客觀方面。非法經(jīng)營同類營業(yè)罪的客觀方面表現(xiàn)為：（1）利用職務(wù)便利，即利用了自己經(jīng)營管理的職權(quán)或者職務(wù)有關(guān)的便利條件；（2）自己經(jīng)營或?yàn)樗私?jīng)營業(yè)務(wù)，也可以既為自己經(jīng)營又為他人經(jīng)營，具備其中之一的，即可構(gòu)成本罪；（3）自己經(jīng)營或?yàn)樗私?jīng)營的營業(yè)與自己所任職的公司、企業(yè)的營業(yè)屬于同一種類；（4）獲取非法利益，數(shù)額巨大，否則，雖有經(jīng)營行為，但沒有獲取非法的利益，或者雖然獲取了非法利益，但沒有達(dá)到數(shù)額巨大的標(biāo)準(zhǔn)，亦不能構(gòu)成本罪。
（三）主觀要件。本罪在主觀方面必須出于故意，并且具有獲取非法利益的目的。即明知自己或?yàn)樗怂?jīng)營的業(yè)務(wù)與自己所任職公司、企業(yè)經(jīng)營的業(yè)務(wù)屬于同類，為了非法謀取利益，仍然進(jìn)行經(jīng)營。
（四）本罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)規(guī)定，國有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理利用職務(wù)便利，自己經(jīng)營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè)，獲取非法利益，數(shù)額在十萬元以上的，應(yīng)予立案追訴。
（五）非法經(jīng)營同類營業(yè)罪與一般違法經(jīng)營行為的區(qū)別。一是是否利用了職務(wù)上的便利。如果行為人雖然經(jīng)營了與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè)，并獲利巨大，但這一行為與其所任職的職務(wù)無關(guān)，就不構(gòu)成犯罪。二是經(jīng)營的是否為同類營業(yè)。構(gòu)成本罪必須是經(jīng)營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè)，如果行為人經(jīng)營的不是同類營業(yè)，不構(gòu)成犯罪。三是行為人獲取的非法利益是否達(dá)到數(shù)額巨大。如果行為人利用了職務(wù)之便，并且經(jīng)營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè)，但獲取非法利益未達(dá)到數(shù)額巨大，不能以犯罪論處。
三、節(jié)氣說廉：小雪至，冬始俏，廉潔守心可御寒
小雪，是二十四節(jié)氣中的第20個(gè)節(jié)氣，此時(shí)氣候下降，陽氣上升，而致天地不通，陰陽不交，萬物失去生機(jī)，天氣閉塞而轉(zhuǎn)入嚴(yán)冬。
北方的小雪已悄然地落入人間，毛澤東《沁園春·雪》筆下的“北國風(fēng)光，千里冰封，萬里雪飄”，讓人不禁對北國雪充滿向往。
小雪的到來，意味一年當(dāng)中天氣寒冷的開始，也意味著開春暖陽的日子隨之將至，人們對第一場雪的期待，也在寓意著對美好生活的向往，追求如雪一般純潔干凈。
我們應(yīng)當(dāng)保持平和、平靜、平常的心態(tài)，在名利前面，堅(jiān)守初心，不忘史命，淡泊以明志，寧靜以致遠(yuǎn)。
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